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公法变迁与合法性

公法变迁与合法性

公法变迁与合法性

《公法变迁与合法性》是2008-07-01科学出版社出版的图书,作者是黄文艺

基本介绍

  • 书名:公法变迁与合法性
  • 作者:黄文艺
  • ISBN:9787030224637
  • 类别:图书 > 法律 > 理论法学
  • 页数:259页
  • 出版社:科学出版社
  • 出版时间:2008-07-01
  • 装帧:平装
  • 开本:16开

内容简介

《全球化的法律分析》汇集了国内众多法理学、国际法学知名学者关于法律全球化方面的论述,意在向读者展示中国学者从法学的视角对全球化的解读。《全球化的法律分析》包括17篇文章,分别讨论了全球化视野下的法制、法律场域中的全球化、全球化与法律区域化等涉及全球化方面的法律问题。全球化问题引入法学场域,不仅意味着法学研究领域的扩展和知识总量的增长,更带来的法学思维方式的变革和观念结构的更新,《全球化的法律分析》收录的这些文章,展示了法学界在全球化研究上的学术进步和进展。
《全球化的法律分析》可供法理学、国际法学等学科的研究者在研究时阅读参考,也可供法学专业本科高年级学生及研究生阅读。

目录

第一篇 开放反思的形式法治
第一章 因开放、反思而合法——中国公法变迁的规範性基础/3
一、合法性追问和公法变迁/3
二、众说纷纭:何种合法性/6
三、合法性的本质:可接受性/10
四、可接受性、合法性、合法律性/11
五、可接受性的诸神之争/14
六、开放反思型的形式法治/19
第二篇 行政组织建构的合法化
第二章 行政组织变迁与形式法治化/27
一、行政组织变迁的法学视角/27
二、行政组织法治化的正当理由/30
三、行政组织法治主义的具体要求/33
四、行政组织法形式的变迁:由繁至简/36
五、从政策主导趋向法治/43
六、以立法规制为核心的合法化路径/46
第三章 行政组织合法化路径的再探索——重新检视行政组织法治主义/55
一、形式合法化:剃头挑子一头热/55
二、行政组织法典化的理想国/57
三、困境与可能的出路:个案窥视/60
四、形式合法化模式的方法论检讨/65
五、另一路径:通过开放反思的合法化/69
第三篇 开放能动的司法反思过程
第四章 司法解释“民主化”的检讨/77
一、“民主化”:公民动议立项与徵求意见?/78
二、通过解释发展法律的政治功能/81
三、司法多面相与“民主化”的意义/85
四、议程设定:潜在的挑战和危险/91
五、可能的出路:解释模式共存竞争/96
六、司法反思拒绝民粹主义/100
第五章 司法推动行政法适用空间的扩张——田永诉北京科技大学案/102
一、学校何以成为“民告官”诉讼的被告/114
二、能动解释扩张行政法适用空间/116
三、“法律法规授权的组织”面临挑战/119
四、界定行政法边界的标準何在/121
五、小结:审慎的开放、能动/125
第六章 制度变迁与法官的规则选择——刘燕文诉北京大学案/127
一、制度变迁、法官与刘燕文案/141
二、司法审查之门静静启开/146
三、案件受理的三个残留问题/150
四、法官对程式规则的“神奇”解释/157
五、正当程式:法官可否/如何创设规则/163
六、司法作为变革动力的作用/170
第七章 行政诉讼原告资格的司法裁量/178
一、实务中形形色色的“原告”/178
二、原告资格的相关规则及分析结构/182
三、要件一:自然人和组织/188
四、要件二:存在合法权益/1 91
五、要件三:合法权益属于原告/198
六、要件四:合法权益可能受被诉行为影响/207
七、小结:司法在不一致中审慎探索/212
第八章 行政规则对司法的约束力/214
一、问题:行政规则对司法有约束力吗/214
二、现行约束力理论的模糊与矛盾/216
三、放眼域外:约束力和说服力的区分/222
四、理论重述:司法的“高度尊重”与“一般尊重”/23l
第九章 “裁量明显不当”标準之议——“华商银行诉柳州市房产局案”/24l
一、法官在捨本逐末吗/242
二、哪个更具阻碍力:原则还是标準/244
三、滥用职权标準的理论想像与现实/249
四、理论期待与现实两张皮的癥结/254
五、为什幺需要“裁量明显不当”标準/257
第四篇 合法性的宪法与人权维度
第十章 宪法统治与合宪性判断的开始?——齐玉苓诉陈晓琪等案/265
一、齐玉苓案的来龙去脉/267
二、司法政策与宪法适用理论/271
三、受教育权主张非宪法不能回应吗/275
四、宪法私法化:福音还是危险信号/279
五、人的迷惑与中国宪法适用前景/286
第十一章 反歧视:知识与信念——从B肝病毒携带者受教育歧视切入/293
一、B肝歧视的真正原因/293
二、“无知”被指B肝歧视罪魁祸首/296
三、是“无知”还是“受限的有知及风险恐惧”/299
四、歧视立场的知识论、经济论解读/303
五、反歧视:信念选择和具体策略/306
六、结语:制度设计者的角色与使命/312
第五篇 具体治理的合法性
第十二章 公立高等学校走出法治真空——学校和学生的关係维度/317
一、引论:公立高校屡受合法性挑战/317
二、象牙塔接受法治拷问的变迁/319
三、招生模式多样化与招生法律关係定性/327
四、学校管理法律关係:公法还是私法/332
五、大学自治、司法介入和良法之治/344
第十三章 食品免检制的合法性反思——风险治理的视角/367
一、引论:认真对待已废的制度/367
二、免检制的理由:善意初衷/368
三、绩效与合法性:两种相反的声音/371
四、风险治理视野下的检讨/376
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前言

沈岿同志在其博士论文——《平衡论:一种行政法认知模式》——出版后的又一部专着即将问世,其在赠阅书稿的同时,向我提出写序之约,我非常高兴地应允了。
这本书关切的是公法上一个恆久不变的话题,即公共权力的合法性问题。如果单纯从一个现代法律人的视角去看“合法性”概念,其往往会被理解为合乎一套有着效力等级的、金字塔式的规範体系。在这个规範体系中,用我国的法律话语描述,由下到上,存在规範性档案、规章、法规、法律乃至最顶端的宪法。由是,对应于符合最高等级的规範——宪法,也就存在了“合宪性”概念。这种理解延续着近代以来法律实证主义、形式法治主义的传统。
按此传统,对公共权力合法性判断的一个简易程式,就是以相应的法律规範为标尺,衡量公共权力的行使是否与该标尺一致。这个简易程式在许多情形下是可以适用的。

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